Контроль, ответственность и гарантии сторон

Обычно, предполагается финансовый контроль франчайзера за деятельностью франчайзи, а также ряд стандартных условий всех видов, включаемых в хозяйственные договора о сроках действия договора, ответственности сторон, правопреемстве, способы разрешения споров.

Одно из самых сложных задач франчайзера при составлении им стандартного соглашения о франшизе и выполнения определенных в нем обязательств - поддержка корректного уровня контроля над деятельностью франчайзи так, чтобы контроль этот не был чрезмерным. Франчайзеру обычно подаются требования работников предприятия-франчайзи о компенсации или жалобы, о нанесенном ущербе от третьего лица, понесла убытки в франчайзинговых предприятий. Лица, которые подают жалобы, утверждают, что франчайзер должен нести ответственность за деятельность и ошибки своих франчайзи. Во многих случаях основанием для навязывания такой ответственности является право контроля франчайзера за деятельностью франчайзи.

В практике американского франчайзинга такой тип ответственности принято называть субститутивною ответственностью. Жалобы, связанные с субституты ственной ответственностью, часто основываются на агентском праве. Иными словами, истец оспаривает, что франчайзи является "агентом" франчайзера. По этому закону сторона представляется "агентом", называется "принципалом". Основное положение агентского права в том, что принципал несет ответственность за деятельность и упущения своих агентов. Таким же образом, если франчайзи фактически является агентом своего франчайзера, то тот обязан нести ответственность за ошибки и упущения франчайзи. Агентские отношения характеризуются тремя элементами:

* Агент является субъектом, на который распространяется право контроля принципала,

* Агент обязан действовать с выгодой для принципала,

* Агент уполномочен изменять официальные отношения принципала.

Конечно, тот факт, является франчайзи агентом франчайзера или нет, определяется тем, имеет ли франчайзер право контролировать, он уже фактически контролирует деятельность франчайзи.

Обычно, там, где франшизных соглашение дает франчайзеру право на полный или частичный контроль над франчайзи, существуют агентские отношения и франчайзер может управлять "намерениями и делами" в достижении определенной цели. Франчайзер имеет юридический интерес в защите "репутации своей системы", и этот интерес предоставляет франчайзеру осуществлять контроль над предприятием франчайзи.

Кроме жалоб, касающихся действительного агентства, третья сторона может преследовать франчайзера в судебном порядке, имея в виду то, что франчайзи является "мнимым" агентом франчайзера.

Право действовать как агент, не став им фактически, возникает там, где принципал словами или действиями создает впечатление, что агент уполномочен действовать в определенных вопросах. Также это кажущееся обладание правами может быть отнесено к словам и делам кажущегося принципала.

Хотя франчайзеры обычно успешно выигрывают дела о субститутивну ответственность, опираясь на теорию об агентстве, могут быть случаи, когда франчайзер признается ответственным за действия, франчайзинговых предприятий, если эти действия проводились с ведома франчайзера. Ответственность может возникнуть из необдуманно добровольного взятия на себя ответственности.

Франчайзер должен быть очень предусмотрительным не только при составлении своего соглашения о франшизе, но и при проведении франчайзинговой программы. Франчайзеры заинтересованы в том, чтобы их франчайзи придерживались системы работы, принятой во франчайзинге, и способствовали поддержанию доброй славы торговой марки франчайзера. Так или иначе, чрезмерный контроль может стать причиной роста ответственности франчайзера за действия или небрежность франчайзи. Таким образом, франчайзи должен прилагать усилия по созданию и сохранению такого уровня контроля, позволит ему защитить свою франчайзинговую систему и торговую марку и одновременно не превратить его в ежедневное опекунство, что приведет франчайзера к ответственности за действия и небрежность своих франчайзи. Кроме того, франчайзеры, которые берут на себя специальные обязательства (например распространение средств безопасности), должны выполнять их так, чтобы была уверенность, что сделано все возможное для обеспечения этих средств.

С целью недопущения ситуации, в которой третья сторона считает франчайзи агентом франчайзера или самим франчайзером, франчайзер должен принять меры для разъяснения, что франчайзи и франчайзинговый бизнес независимы друг от друга. Франчайзер может потребовать, чтобы франчайзи поставил свою подпись в деловых бумагах, подтверждая, что он владеет своим бизнесом и действует независимо. Кроме того, франчайзер должен создать отдельные уставы: для подразделений, находящихся во владении компании и для франчайзингового бизнеса. Также, во избежание возникновения отношений "кажущегося агентства", франчайзер должен включить в свое соглашение о франчайзинге положение о том, что франчайзи независимо работает в соответствии с контрактом и не является агентом. Более того, в франчайзинговую соглашение могут быть включены аспекты, ответственность за которые несет исключительно франчайзи. Например, франчайзи должен отвечать за соответствие своей работы действующему законодательству, указам и постановлениям.

Если франчайзер предлагает полное руководство по безопасности, то не руководство должно состоять из рекомендаций, а не из требований. Франчайзер должен разъяснить, что франчайзи ответственен за безопасность на своем предприятии. Франчайзер не должен предлагать своего участия в этих мероприятиях, он вообще должен исключить меры из своих периодических инспекций по контролю качества и даже не должен комментировать принятие или непринятие определенных средств. С другой стороны, если франчайзер хочет установить диктат и навязывать соблюдение мер безопасности, то действовать в данном случае франчайзер должен более уверенно и последовательно.

Гарантии пользователя по договору. Предпринимательская деятельность пользователя может понести значительный ущерб в случае прекращения договора по любым причинам. С целью защиты прав пользователя для него устанавливаются определенные гарантии (ст. 1127-1129 ГКУ, ст. 375 ГКУ). В частности - переход исключительного права на объект права интеллектуальной собственности, определенный в договоре коммерческой концессии, от правообладателя к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии (меняется только сторона договора); в случае смерти правообладателя его права переходят при определенных условиях к наследнику. При изменении фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя договор действует в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения, а при прекращении исключительного права (кроме двух упомянутых) договор продолжает действовать, за исключением положений, шо относятся к праву, которое прекратилось. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора право на заключение договора на новый срок на тех же условиях (ст. +1124 ГКУ).

Гарантии правоволодильия по договору. Пользователь ведет предпринимательскую деятельность под именем правообладателя, что может нанести существенный ущерб его деловой репутации. Этим обстоятельством объясняется наличие в законодательстве императивных норм, обязывающих пользователя обеспечивать соответствие качества продукции пользователя и правообладателя, а также соблюдать инструкции правообладателя, что обеспечивает это соответствие (ст. Тысяче сто двадцать один ГКУ, ст. 371 ГКУ).